12 августа этого года новостной раздел юридического Интернет-портала «Юрлига» (https://jurliga.ligazakon.net) разместил у себя сообщение о том, что Управление обеспечения работы секретаря и судей судебной палаты для рассмотрения дел по корпоративным спорам, корпоративных прав и ценных бумаг Кассационного хозяйственного суда в составе Верховного Суда подготовило справку по результатам анализа Закона Украины «Об акционерных обществах» (законопроект № 2493), принятого Верховной Радой Украины и переданного на подпись Президенту Украины. Справка сама по себе довольно интересная, поэтому будет полезно ознакомиться с мнением Верховного Суда не только специалистам в области корпоративного права, но и нашим рядовым читателям.
О новом законе «Об акционерных обществах»
Как известно, 27 июля этого года Верховная Рада Украины приняла новый Закон «Об акционерных обществах» (№ 2493). По сообщениям СМИ, законопроект, до принятия нового закона, находился на рассмотрении парламента ещё с ноября 2019 года. Ко второму чтению парламентариями в него было внесено более 900 поправок. 1-го августа с. г. Закон передан на подпись президенту Украины. Этот нормативно-правовой акт, за исключением ряда норм, вступит в законную силу с 1 января следующего года. Таким образом новый закон заменит закон старый — Закон Украины «Об акционерных обществах» 2008 года.
Согласно пояснительной записке к законопроекту, основная цель законопроекта — повышение уровня корпоративного управления в хозяйственных обществах через призму европейской практики и стандартов. Приятие нового Закона № 2493 будет способствовать защите прав инвесторов и расширению возможностей для привлечения капитала.
Кроме этого, соответствующие изменения вносятся в Хозяйственный кодекс Украины (ХК), Гражданский кодекс Украины (ГК), Хозяйственно-процессуальный кодекс Украины (ХПК), Уголовно-процессуальный кодекс Украины (УПК), законы Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», «О кооперации», «О ценных бумагах и фондовом рынок», «О депозитарной системе в Украине», «О банках и банковской деятельности», «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг», «О кредитных союзах», «О холдинговых компаниях в Украине» и другие законодательные акты Украины.
Основные новеллы Закона № 2493
В качестве новелл Закона № 2493 Верховный Суд отмечает следующее:
- введение механизма проведения общего собрания с применением электронного голосования;
- приведение ряда норм (относительно представительства акционеров, слияния, присоединения, выделения и разделения акционерных обществ) в соответствие с законодательством Европейского Союза (ЕС);
- предоставление возможности введения в Акционерном обществе (АО) одноуровневой структуры управления обществом;
- расширение круга лиц, которым предоставлено право обращаться в суд с производным иском;
- урегулирование вопроса ответственности должностных лиц АО, в частности, путём предвидения механизма возмещения ими убытков, установления ограничения по занятию должностей в АО и возможности досрочного прекращения полномочий должностных лиц АО в случае нанесения такими лицами убытков обществу;
- введение деятельности советника по корпоративным правам;
- урегулирование вопроса введения в АО должности корпоративного секретаря;
- исключение из Закона Украины «Об акционерных обществах» норм, которые требуют существования в акционерных обществах ревизионной комиссии (ревизора);
- введение механизма учета долей ООО/ОДО в учётной системе Центрального депозитария ценных бумаг.
Усиление защиты миноритарных акционеров
В Законе № 2493 снижен процентный ценз, по которому бОльшими правами наделены миноритарные акционеры, владеющие 5-тью и более процентами простых акций общества. Например, согласно части 6 статьи 9 Закона № 2493 независимая оценка акций общества должна быть проведена по требованию акционера, который является держателем 5-ти и более процентов простых акций общества, а во время обязательной продажи акций акционерами по требованию лица (лиц, действующих совместно), которое является владельцем доминирующего контрольного пакета акций — более 1-го процента простых акций общества.
Также Законом № 2493 вносятся положения о защите прав миноритарных участников ООО/ОДО; в частности, новой редакцией части 7 статьи 32 Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» предусмотрено, что обязательно включаются в повестку дня общего собрания участников вопросы, вносимые участником или участниками общества, которые в совокупности владеют 5-тью и более процентами уставного капитала общества (в предыдущей редакции предполагалось 10%).
Электронные сборы акционеров
В соответствии со статьёй 38 Закона № 2493 общее собрание акционеров может проводиться путем электронного голосования; законодатель вводит термин «электронное общее собрание».
Электронные общие собрания не предполагают совместного присутствия на них акционеров (их представителей) и проводятся исключительно путем электронного заочного голосования акционеров с использованием авторизованной электронной системы в порядке, установленном Законом и нормативно-правовыми актами Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку.
Структура управления акционерным обществом
С принятием нового закона структура управления акционерным обществом может быть одноуровневой или двухуровневой.
При одноуровневой структуре управления органами управления акционерным обществом будут общее собрание акционеров и совет директоров. Одноуровневая структура управления предусматривает осуществление функций контроля и управления деятельностью акционерного общества единым коллегиальным органом — советом директоров.
При двухуровневой структуре управления органами управления акционерным обществом являются общее собрание акционеров — орган, ответственный за осуществление надзора (наблюдательный совет), и исполнительный орган (коллегиальный или единоличный). Двухуровневая структура управления предполагает чёткое распределение функций непосредственного управления текущей (операционной) деятельностью акционерного общества, которую осуществляет исполнительный орган, и функций контроля за работой исполнительного органа, а также других руководителей акционерного общества (в том числе руководителей подразделений контроля и внутреннего аудита), которые осуществляет наблюдательный совет.
Совет директоров
Законодатель устанавливает прямое требование о создании совета директоров в акционерном обществе в случае избрания одноуровневой структуры управления.
Согласно статье 62 Закона № 2493 совет директоров акционерного общества является коллегиальным исполнительным органом, который в пределах компетенции, определённой уставом акционерного общества и законом, осуществляет управление обществом и обеспечивает контроль за деятельностью исполнительных директоров. Совет директоров подотчётен общему собранию акционеров и самостоятельно организует выполнение своих решений. Совет директоров действует от имени акционерного общества в пределах, определённых уставом акционерного общества и законом.
Компетенция совета директоров акционерного общества распространяется на решение всех вопросов деятельности общества, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания.
В состав совета директоров входят исполнительные директоры и могут входить неисполнительные директоры, кроме случаев, предусмотренных законом. Часть неисполнительных директоров может быть независимыми неисполнительными директорами.
В Частном акционерном обществе (ЧАО) с количеством акционеров до 10 человек вместо совета директоров может формироваться единоличный исполнительный орган, который осуществляет полномочия совета директоров, к которому применяются положения раздела X Закона № 2493.
Управление текущей деятельностью акционерного общества осуществляют исполнительные директоры. Функции по управлению рисками и контролю за деятельностью исполнительных директоров и общества в целом осуществляют неисполнительные директоры.
Усиление требований к корпоративному управлению в государственных и публичных АО
Согласно части 2 статьи 68 Закона в Публичном акционерном обществе (ПАО), а также в обществах, в уставном капитале которых доля государства (прямо или косвенно) превышает 50%, создание советом директоров комитета наблюдательного совета по вопросам назначения, комитета наблюдательного совета по вознаграждениям, комитета наблюдательного совета по вопросам аудита (аудиторский комитет) являются обязательными. Другие случаи обязательного создания советом директоров комитетов устанавливаются законом.
Кроме этого, согласно части 4 статьи 72 Закона № 2493 не менее 1/3 состава наблюдательного совета ПАО должны составлять независимые директоры, при этом количество независимых директоров не может составлять менее 2-х человек. Количество независимых директоров в наблюдательном совете акционерного общества, в уставном капитале которого доля государства прямо или косвенно составляет 50 и более процентов, должна составлять большинство членов наблюдательного совета.
Правовой статус корпоративного секретаря
В соответствии с частью 1 статьи 85 Закона №2493 в обязательном порядке должность корпоративного секретаря акционерного общества вводится:
- в акционерных обществах, ценные бумаги которых допущены к торгам на организованном рынке капитала или по ценным бумагам которых осуществлено публичное предложение;
-в банках, у страховщиков, в негосударственных пенсионных фондах, других акционерных обществах, которые являются предприятиями, представляющими общественный интерес в соответствии с Законом Украины «О бухгалтерском учёте и финансовой отчетности в Украине»;
- в ЧАО с количеством акционеров-владельцев простых акций общества 100 и более человек.
Корпоративный секретарь является должностным лицом, которое отвечает за эффективное текущее взаимодействие общества с акционерами, иными инвесторами, координацию действий общества по защите прав и интересов акционеров, поддержку эффективной работы совета директоров или наблюдательного совета, а также выполняет другие функции, определенные законом, уставом акционерного общества.
Наблюдательный совет или совет директоров уполномочен назначать корпоративного секретаря, устанавливать срок его полномочий, если иной срок не предусмотрен уставом акционерного общества. В статье 87 Закона закреплен объём полномочий корпоративного секретаря.
Изменения в Хозяйственном кодексе Украины
Статья 80 ХК излагается в новой редакции. По новой редакции порядок создания, функционирования и прекращения хозяйственных обществ регулируется ГК и законом.
Из ГК исключаются статья 82 «Учредительные документы хозяйственного общества», статья 85 «Собственность хозяйственного общества», статья 167 «Содержание корпоративных прав и корпоративных отношений».
В то же время определение корпоративных прав и корпоративных отношений перенесено в ГК.
Изменения в Гражданском кодексе Украины
ГК дополнен статьёй 96-1 «Права участников (учредителей, акционеров, пайщиков) юридических лиц (корпоративные права)». В этой статье, в частности, закреплены новые определения корпоративных прав и корпоративных отношений:
- права участников юридических лиц (корпоративные права) — это совокупность правомочий, принадлежащих лицу как участнику (учредителю, акционеру, пайщику) юридического лица в соответствии с законом и уставом общества.
Корпоративными отношениями являются отношения между участниками (учредителями, акционерами, пайщиками) юридических лиц, в том числе возникающие между ними в государственной регистрации юридического лица, а также отношения между юридическим лицом и его участниками (учредителями, акционерами, пайщиками) относительно возникновения, осуществления, изменения и прекращения корпоративных прав.
В параграф 1 Главы 8 включается подраздел 4, в частности, статьи 140 и 141, в которых излагается определение понятий общества с ограниченной ответственностью (ООО) и общества с дополнительной ответственностью (ОДО). А также то, что особенности их деятельности регулируются специальным законом.
В новых редакциях изложены статьи, которыми регулируется деятельность АО.
Изменения в Хозяйственно-процессуальном кодексе
Новой редакцией статьи 54 ХПК расширен круг лиц, которым предоставлено право обращаться в суд с «производным» иском. Законодатель наделил этим правом собственника (собственников), участника (участников), акционера (акционеров) юридического лица, которому (которым) совокупно принадлежит 5 и более процентов уставного капитала общества (голосующих акций) или доля в собственности юридического лица которого (которых) совокупно составляет 5 и более процентов (по условиям предыдущей редакции — 10%).
Эта новая редакция статьи 54 ХПКтакже направлена на защиту миноритариев.
Часть 10 статьи 129 ХПК дополнена абзацем 2 следующего содержания: «Если иное не предусмотрено уставом акционерного общества, судебные расходы, понесённые акционером (акционерами) в связи с представлением иска в интересах такого акционерного общества о возмещении убытков, причиненных акционерному обществу его должностными лицами, возмещается таким обществом независимо от результатов рассмотрения дела в суде».
Изменения в Законе Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»
Законом вносится и целый ряд изменений в Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственность», в частности:
- изменились отдельные положения относительно корпоративного договора (части 1,7 статьи 7), в частности, установлена возможность заключения такого договора на платной основе и предоставлена возможность сторонам корпоративного договора выбрать право, при условии соблюдения положений Закона Украины «О международном частном праве»;
- расширен перечень сведений, которые должны содержаться в уставе ООО/ОДО. Так, часть 5 статьи 11дополнена пунктом 4 следующего содержания: «учёт долей общества в учётной системе долей обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью, который ведется Центральным депозитарием ценных бумаг (далее - учётная система долей)»;
- уточнения коснулись и вопросов, связанных с обращением взыскания на долю участника (части 1,2,4,8 статьи 22);
- установлены ограничения относительно решения общим собранием общества вопросов, отнесенных к исключительной компетенции других органов общества законом или уставом общества (часть 1 статьи. З0);
- правом созвать общее собрание общества, кроме наблюдательного совета, теперь наделён совет директоров (часть 1 статьи 31);
- предложения участников, которые в совокупности владеют 5-тью или более процентами уставного капитала, подлежат обязательному включению в повестку дня общего собрания (часть 7 статьи 32).
Учет долей ООО в Центральном депозитарии
Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» дополнен статьёй 15.1, которой определено, что участники общества в любой момент согласно этого Закона могут принять решение об учёте долей общества в учётной системе долей или о прекращении учета долей в такой системе, что ведётся Центральным депозитарием ценных бумаг на основании договора с обществом, в порядке, установленном Комиссией.
Эта новелла направлена на дополнительную защиту права собственности на доли общества, гарантирования исполнения обязательств по сделкам в отношении долей, формирование технологичного способа проведения общего собрания общества, дополнительных возможностей обмена информацией при проведении корпоративных мероприятий.
Выход из ООО участника, доля которого составляет 50 или более процентов
Законодателем внесены изменения в статью 24 Закона Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», которая регулирует вопрос выхода участника из общества.
По новой норме уставом общества может быть установлено, что участник общества, доля которого в уставном капитале общества составляет 50 или более процентов, может выйти из общества без согласия других участников. Соответствующее положение включается в устав общества или исключается из него единогласным решением общего собрания участников, в котором приняли участие все участники общества.
Независимый и неисполнительный член органа ООО
Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» получил в своем содержании более широкое определение независимого члена органа общества.
Теперь в соответствии со статьёй 39.1 вышеуказанного Закона, независимый член общества — это физическое лицо, которое соответствует требованиям, установленным статьёй 67 Закона «Об акционерных обществах», на которое не оказывают какого-либо влияния иные лица в процессе принятия решений во время выполнения им своих обязанностей. Уставом общества могут предусматриваться дополнительные требования к независимому члену наблюдательного совета и неисполнительного члена коллегиального исполнительного органа.
В соответствии с частями 3, 4 статьи 39.1 Закона в случае создания наблюдательного совета в его состав могут избираться независимые члены, а в том случае, когда образован коллегиальный исполнительный орган, в его состав могут избираться исполнительные или неисполнительные директоры.
Неисполнительный член коллегиального исполнительного органа — совета директоров (неисполнительный директор) — это физическое лицо, которое избрано членом совета директоров общества и осуществляет функции надзора, управления рисками и контроля за деятельностью общества и исполнительных директоров. Неисполнительный директор не имеет права вмешиваться в текущую деятельность общества иным способом, как участвовать в принятии решений советом директоров или комитетом (в случае образования). Неисполнительный директор может быть независимым членом такого исполнительного органа.
Уставом общества могут предусматриваться дополнительные требования к независимому члену наблюдательного совета и неисполнительного члена коллегиального исполнительного органа.
Игорь Ворон, юрист.